财政部关于中央企业破产资产评估项目管理有关问题的通知
财政部
财政部关于中央企业破产资产评估项目管理有关问题的通知
财政部
国务院各部委、各直属机构，中国人民解放军总后勤部，中央各企业集团，各省、自
治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）、国有资产管理局（办公室）、新疆生产建
设兵团：
为规范中央管理企业（指资产财务关系直接隶属财政部管理的企业、暂未脱钩仍实行行业管理或中央主管部门管理的企业，以下简称中央企业）实施破产中涉及的资产评估管理工作，维护债权人、债务人的合法权益，根据《国有资产评估管理办法》（1991年国务院91号令）、《
国有资产评估管理办法施行细则》等有关文件精神，现对中央破产企业涉及资产评估项目管理的有关问题通知如下：
一、中央破产企业资产评估事关破产程序的正常实施和企业人员的妥善安置，有关方面应予以高度重视。为保证中央破产企业资产评估的客观、公正、高效，清算组、上级企业或主管单位、原企业有关人员及其他相关方应积极支持和配合资产评估工作；承担中央破产企业资产评估的评
估机构，要组织具有丰富执业经验、良好职业道德的专职评估人员和其他辅助人员参与整个评估工作，评估人员应依照现行的有关评估操作的政策法规，遵循客观、公正、科学的原则，认真做好中央破产企业资产评估工作。
二、凡经全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组批准实施破产的中央企业，其资产评估免于立项。企业破产清算组可根据法院宣告，直接委托符合条件的资产评估机构对破产企业全部财产进行评估。
三、中央破产企业资产评估基准日以受理破产申请的人民法院宣告企业破产并发布公告之日为准，资产评估结果自评估基准日起一年内有效。
四、为确保资产评估执业质量，承担中央破产企业资产评估的机构必须具备以下条件：
1、成立两年以上、已完成脱钩改制工作、具有正式资产评估资格且组织形式为有限责任公司的资产评估机构或兼营资产评估的机构，兼营资产评估业务的机构必须内设独立的资产评估业务部门；
2、拥有8名以上具备执业资格的注册资产评估师；
3、在以往执业过程中没有发生过明显的工作失误或违反职业道德行为。
五、按统一领导、分级管理的原则，中央企业破产项目的资产评估合规性审核由财政部受理，从中央下放地方管理的煤炭、有色等破产企业，凡涉及享受职工安置费由中央财政兜底政策（即职工安置费在以土地作价、资产变现支付后不足部分经批准由中央财政负责补助）的，其资产评
估合规性审核也由财政部直接受理。
六、关于破产项目合规性审核的申报、审核程序及审核内容。
（一）资产评估合规性审核材料的申报
破产企业资产评估合规性审核申请由破产企业清算组在评估基准日后两个月内提出。申报材料如下：
1、破产清算组申请合规性审核的书面文件；
2、破产企业资产评估合规性审核申请表（格式见附件一）；
3、评估机构提交的资产评估报告书、评估说明和评估明细表；
4、评估机构和经办注册评估师出具的承诺函；
5、破产企业清算组出具的承诺函；
6、评估机构的资质情况说明；
7、审核需要的其他材料。
（二）资产评估合规性初审
破产企业清算组提出的资产评估合规性审核申报材料需按产权关系或行政隶属关系先报经企业上级主管单位（指实行行业或部门管理的有关部、委、办、局，或资产财务关系隶属财政部的中央一级企业，以下简称主管单位）进行初审。主管单位初审认为合格的，正式向财政部提出合规
性审核的书面申请，并将初审意见及有关材料一并附上；对没有主管单位的，其资产评估合规性审核可由清算组直接报财政部。
（三）资产评估项目合规性核准
财政部负责合规性审核的内容主要包括：
1、承担该项目的资产评估机构是否具备本通知规定的条件；
2、在资产评估报告中签字的有关人员是否具备资产评估执业资格；
3、评估操作中是否遵循了现行的相关法律、法规和政策制度；
4、评估目的与评估范围是否相匹配；
5、评估基准日的选择是否符合本通知要求；
6、评估过程、步骤是否符合规范要求；
7、评估方法是否适当，所选用和确定的参数如变现率（折扣率）等是否合理；
8、资产评估报告内容和格式是否完整、规范（有关要求详见附件二）；
9、清算组、评估机构和注册资产评估师是否按有关规定出具了承诺函；
10、其他。
（四）财政部对材料齐全的评估报告在30个工作日内完成合规性审核工作，并下达合规性审核意见。
七、按照国有企业破产的有关法规，针对进入破产程序的中央企业负债的特殊性，财政部只对破产财产的评估情况进行合规性审核，不对负债的评估情况发表意见。
八、为严肃财经纪律，保证中央企业破产程序的正常实施，确保国有资产评估管理工作顺利进行，对未经合规性审核而擅自处理破产财产的，要严肃查处，并依照法律法规追究有关责任主体（企业、部门）和有关责任人的法律责任。
九、建立中央破产企业资产评估后续评价制度。中央破产企业清算组应在破产财产分配结束之后一个月内将资产处置结果报财政部备案。破产清算组的报送材料应重点分析资产处置结果与评估结果的差异情况。财政部对处置结果组织进行抽查。
十、本通知规定只适用于中央破产企业，地方破产企业资产评估项目管理办法由各地财政部门（或国有资产管理部门）可参照本通知制定，并报财政部备案。
十一、本通知自发布之日起执行。
附件一
中央破产企业资产评估合规性审核申请表
填表日期：
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｜资产占有单位 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜上级单位 ｜ ｜ 主管单位 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ 产权其他持有者 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ 资产所在地 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜评估范围 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜评估机构名称 ｜ ｜ 评估机构电话及联系人 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－｜
｜证书编号 ｜ ｜ 评估基准日 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－｜
｜申报单位联系人 ｜ ｜申报单位通讯地址及电话 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜主管单位联系人、电话及地址 ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－｜
｜ ｜ ｜ ｜
｜ 破产清算组盖章 ｜ 上级单位盖章 ｜ 主管单位盖章 ｜
｜ ｜ ｜ ｜
｜ ｜ ｜ ｜
｜清算组领导签字： ｜单位领导签字： ｜单位领导签字： ｜
｜ ｜ ｜ ｜
｜ ｜ ｜ ｜
｜ 年 月 日 ｜ 年 月 日｜ 年 月 日｜
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填表说明：
1、“上级单位”、“主管单位”指申报单位的上级单位和主管单位；
2、“产权其他持有者”指除资产占有单位的上级单位之外的其他产权单位；
3、表中填写不下的内容可另写附报。
中央破产企业资产评估结果汇总表
编制单位： 单位：万元
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｜ ｜ ｜调整后账｜ ｜ ｜ ｜
｜ ｜账面价值｜ ｜评估价值｜ 增减值 ｜ 增减率％ ｜
｜ 项 目 ｜ ｜面价值 ｜ ｜ ｜ ｜
｜ ｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ ｜ Ａ ｜ Ｂ ｜ Ｃ ｜Ｄ＝Ｃ－Ｂ｜Ｅ＝Ｄ／Ｂ＊100％｜
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｜一、用作抵押担保的资产 ｜1 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
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｜其中：有价证券 ｜2 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 建筑物 ｜3 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 机器设备 ｜4 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 土地使用权 ｜5 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜二、普通资产 ｜6 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜其中：有价证券 ｜7 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 存 货 ｜8 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 在建工程 ｜9 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 建筑物 ｜10｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 机器设备 ｜11｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 土地使用权 ｜12｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜ 其他资产 ｜13｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－－－｜－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－｜－－－－－｜－－－－－－－－－－｜
｜三、资产总计 ｜14｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
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（注：表中“用作抵押担保的资产”中，评估值超过其相应债务的金额为＿＿＿＿万元）
附件二：
关于中央破产企业资产评估报告内容和格式的具体要求
破产企业的资产评估报告的基本内容和格式应符合我部《关于印发〈资产评估报告基本内容与格式的暂行规定〉的通知》（财评字〔1999〕91号）的要求，同时，为了分清委托方与评估机构的法律责任，明确破产企业资产评估的工作内容和审核标准，我们结合破产企业资产评估
项目的具体情况和特点，对评估报告的内容和格式作如下具体要求：
一、对《关于进行资产评估有关事项的说明》的具体要求
该说明由破产企业清算组根据破产企业介绍的情况和进驻破产企业后通过核实、查证等相关工作了解到的情况撰写，由清算组组长签字并加盖清算组印章。
1、评估目的中应明确该企业破产是否经企业主管单位同意，法院是否正式受理破产申请并公开宣告，还应说明破产企业是否列入中央企业破产计划，是否需中央财政补助职工安置费用。
2、评估范围中应明确委托评估的资产帐面值是否与审计结果一致，同时，要对下列事项作特别说明：
（1）根据现行法规列入委托评估范围的已设定抵押的资产帐面值和拟用于承担担保责任的资产帐面值情况，依法中止的涉及诉讼资产帐面值和被扣押、查封的资产帐面值以及依法追回的非法转移、放弃的财产权利情况，评估范围是否包括土地使用权情况；
（2）拟用作承担抵押、担保责任的资产与普通资产的划分原则和依据；
（3）评估范围是否包括公益性福利设施及党、团、工会组织占用破产企业的财产和相应金额；
（4）评估范围是否包括清查中发现的盘盈资产，是否包括帐面值中未反映的无形资产及其它特许权；
（5）未纳入评估范围的资产和相应帐面值以及未纳入评估范围的原因和依据。
3、评估基准日部分应说明是否以法院宣告破产并发布公告之日作为评估基准日。
4、资产清查情况的说明中应具体说明清查结论，涉及调整事项的应分项说明调整事由及结果。对清查中发现的存货、设备等的变质、毁损、报废等严重影响资产价值的事项应另行提交由专业鉴定机构或清算组出具的鉴定情况和结果，清算组应对此提出处理意见。
5、对清算组以清算资产负债表提交给评估机构的，应说明清算期初资产负债表的编制是否根据我部《关于印发〈国有企业试行破产有关会计处理问题暂行规定〉的通知》（财会字〔1997〕28号）的要求执行并简要介绍执行情况。
6、可能影响资产评估工作的重大事项说明中应明确下列事项：
（1）清算组对破产清算财产拟作的处置方案，包括对有价证券、存货、建筑物、机器设备无形资产及其它特许权等的初步处置方案和拟采取的变现方式；
（2）与已设定抵押资产的帐面值和对应的债务金额及债权人是否放弃优先受偿权，拟用于承担担保责任的资产和相应的担保金额；
（3）土地使用权的初步处置意见和拟作处理的依据；
（4）经债权人大会决议确认的债权数额，债权人大会未召开或未能确认债权数额的，应说明清算组初步核定的债权数额。
二、关于资产评估报告书的具体要求
1、评估目的部分应说明破产企业主管单位的批准情况、是否列入中央企业破产计划、是否需中央财政补助职工安置费用以及所在地法院的受理情况。
2、评估范围部分应对评估操作中涉及的全部资产的种类、各类资产的内容及划分依据作详细的文字表述，并列示具体评估对象（各资产项目）的帐面值。该部分应充分披露经核实、查证的涉及已设定抵押、担保、被查封、被扣押等事项的资产和相应帐面值。应对清算组委托评估的资
产范围是否合法和全面发表专业意见，对未纳入评估范围的应说明原因并披露其帐面内容和相应帐面值；如评估内容与清算组委托评估范围不一致，应说明原因。
3、评估基准日部分应明确实际操作中选用的评估基准日，对因特殊情况使评估基准日与本规定要求不一致的，应说明原因。
4、评估方法部分应对评估范围内各类资产的评估方法全面反映，应明确与所选用的评估方法对应的具体评估对象和范围，应对清算价格法中变现率（或折扣率）的确定方法和过程作充分披露，应对评估中采用的特殊方法、区别资产的不同变现方式所做的不同评估处理情况等作详细披
露。
5、评估结论中应以“对评估结论的说明”的形式，在汇总表外单独说明评估范围中包括的公益性福利设施等非经营性资产及涉及诉讼的资产等评估结果，单独说明“用作抵押、担保的资产”中评估值超过相应债务的资产项目其超过额汇总结果，并提请清算组及有关当事方充分关注并
按现行法规处理。
6、特别事项中应披露下列事项：
（1）经债权人大会决议确认的债权数额或清算组初步核定的债权数额；
（2）评估机构接受清算组的委托核实破产企业债务的，应披露经核实的债务结果，并单独列示其中的欠付职工工资、欠付社会福利款、欠交税款及职工集资款；
7、评估机构应特别关注并揭示评估基准日至出具报告期间影响评估结论的重大事项。上述评估基准日期后重大事项包括但不限于在此期间分回的投资收益和其他收益、追回的评估中已做坏帐处理的应收款项、依法追回的法院宣告受理破产案件前六个月内企业非法处理的财产、获取的
其他财产权利和相应价值以及在此期间发生的损失等。对难以在评估结论中反映也未做反映的上述事项，应说明原因并对其发生情况和涉及金额逐项予以揭示。
8、备查文件中应包括法院宣告破产并公告的文书复印件、全部抵押、担保合同（协议）等必备材料。
三、关于资产评估说明的具体要求
1、评估机构的清查核实说明中应明确清查范围是否包括了所有委托评估的资产，是否存在影响资产清查的事项和原因，是否有调整事项及其原因，以及调整结果是否与清算组取得一致意见等。
2、对评估中依照的行业特殊政策、重要法规依据，及评估中参考的破产企业所在地的有关价格标准、参数和相关信息应予逐条列示并附在评估报告书备查文件中备查。
3、评估技术说明中，全面、详细地说明各类资产的评估方法、评估程序与结果，应充分披露变现率（或折扣率）的考虑因素、确定过程及结果，说明不同处置方式下的资产的区别处理情况，说明对拟用作承担抵押、担保责任的资产与普通资产在评估方法上的区别处理情况以及对涉及
诉讼资产的评估方法等。
四、关于评估明细表的具体要求
1、破产企业资产评估明细表的资产科目设置参照财政部下发的《国有企业试行破产有关会计处理问题的暂行规定》（财会字〔1997〕28号）中资产负债表的会计科目设置，评估结果汇总表格式参见附表。对因破产清算资产中不涉及抵押、担保事项，或是涉及抵押、担保事项的
资产和金额较少，或是由于抵押权人、担保权人放弃优先受偿权的，明细表和汇总表格式可仍按91号文件规定的格式出具。
2、对“用作抵押、担保的资产”中评估值超过相应债务的资产项目，其超过部分应在普通资产的相应资产科目明细表中列示，并作备注。对列入普通资产的上述超过部分总额应在评估结果汇总表的表外作附注反映。
附表
中央破产企业资产评估结果汇总表
评估基准日： 年 月 日 金额单位：人民币万元
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｜ ｜ ｜调整后｜ ｜ ｜增值率｜
｜ 项 目 ｜ 帐面价值 ｜ ｜ 评估值 ｜ 增减值 ｜ ｜
｜ ｜ ｜帐面值｜ ｜ ｜（％）｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜用作抵押担保的资产 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜其中：有价证券 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 建筑物 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 机器设备 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 土地使用权 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜普通资产 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜其中：有价证券 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 存 货 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 在建工程 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 建筑物 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 机器设备 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 土地使用权 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜ 其他资产 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
｜－－－－－－－－－－｜－－－－－－｜－－－｜－－－－－｜－－－－－｜－－－｜
｜资产总计 ｜ ｜ ｜ ｜ ｜ ｜
－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－
（注：表中“用作抵押担保的资产”中，评估值超过其相应债务的金额
为＿＿＿＿万元）
2000年9月29日
劳动权性质论
周鹏龙
【摘要】
作为人权之劳动权，在阶级斗争以及劳资纷争的历史长河里逐渐法定化，具体化，标志着人权的发展和人类文明的进步。在我国大力构建公正、和谐的社会背景下，劳动权保护和保障必然成为构建和谐社会的题中之意。对劳动权的研究不仅是全面保护劳动者的合法权益的逻辑起点，也是劳动法制建设的中心任务。因此对劳动权的界定不仅是和谐社会建设的客观要求，也是劳动权利保障的终极目的。
【关键词】与劳动权相关之劳动； 劳动者； 劳动力 ； 基本含义； 基本性质
【正文】
纵观人类发展历史，依靠劳动谋生是人类的一项永恒的要求和必备的手段，但劳动并非自古是以权利而存在的。从“赤裸裸”绝对服从与低贱的劳动到给予法律肯定和人文关怀之“新装”的劳动权，从一种维持生存和发展的生存行为发展至人类之宪法性基本权利，证明了无产者对有产者的胜利，凸显了社会人的价值重估与人本位之理念。作为人类文明发展，人权进步之标志的劳动权，是劳资双方利益趋向调衡的历史斗争的产物，是人权事业不断推进的伟大硕果。
一、劳动权之动态表现——劳动
对于“劳动”这个即熟悉而又似乎陌生的词语，其使用范围相当广泛。无论在经济学，社会学，还是在管理学等领域都具有不同的含义。本文立足于法学领域，尤其身处劳动法领域，探讨作为劳动法调整对象之劳动。马克思在分析劳动过程时曾对劳动含义做过精辟的揭示，即：“劳动是劳动力的使用（消费），是制造使用价值的有目地的活动”，“是以自身的活动来引起，调整和控制人和自然之间物质变化的过程。”[1]据此可认为，劳动是指劳动者基于生存和发展之需要，在物质生产和精神生产过程中，通过使用劳动力作用于劳动客体或者劳动对象进而产生的有助于生存和发展之需要的脑力和体力的总支出之总和。笔者认为劳动应具有两层含义。第一：劳动首先属于一种静态的资格状态，即劳动本身隐含劳动适宜条件或者资格：第二：劳动表现为以人的自然力为基础的动态创造过程。因此劳动属于静态资格和动态创造过程有机结合的脑力体力的总支出的客观外在实然状态。
劳动类型复杂多样，在社会生活中具有多样性。其包括自我劳动、雇佣劳动和公益劳动。自我劳动即通过运用劳动力供养自己的劳动，也即自养。雇佣劳动即通过运用劳动力向他人提供劳动，这里包括有偿劳动和无偿劳动，我国劳动法中的劳动属于有偿劳动。公益劳动即为公共利益有偿和无偿的提供劳动的形式。
劳动作为人类生存和发展必不可少的基本谋生手段或者方式，从奴隶社会开始至近代资本主义制度开始的历史时间段里，劳动曾被一味的视为低贱且处于绝对服从地位“下贱活动”。随着资产阶级与无产阶级力量的历史较量，使得劳动逐渐成为人权的重要基本内容，日益被国际普遍关注且纷纷宪法化，使得由原本低贱，绝对服从的劳动与劳动权逐渐有机结合，进而改变了“劳动的悲惨命运”。我国宪法第42条明确将劳动既规定为公民的一项权利，又规定为公民的一项义务，对于劳动属于一项权利还是一项义务或者既是权利又是义务，各学者观点不一。各学者观点概括起来大致有如下几种。[2]
第一：劳动既是公民的法律权利，又是公民的法律义务。
第二：劳动是公民的法律权利或者道德权利，劳动义务在特定之时为法律义务或者道德义务。
第三：劳动是公民的一种绝对的法律义务。
笔者认为，劳动既然能够和权利有机结合上升为人权之劳动权，那么其性质无可非议的依然属于一种权利。作为权利主体的公民既可以作一定行为，也可以不作出一定的行为，甚至可以放弃权利本身。一个完整的权利应当全面具备这三种选择的可能性，只有这样的权利才属于充分和完全的。然而根据我国宪法对劳动地位或者性质的规定显然不符合权利本身的要求。我们经常强调权利义务的统一，但是统一必须以同一法律关系为前提，因此在同一法律关系中既赋予劳动权利又课以劳动义务不仅不能自圆其说而且造成逻辑上的错误。因此劳动应属于一项权利，但若要强调义务，只能说是基于国家特定历史环境的限制，或者人类发展必然客观要求应有的“不言而喻”的生存和发展义务，更倾向于道德义务或者基于生存和发展不得不为之的义务，而非法律义务。由于劳动是与劳动者人身紧密结合的，因此具有强烈的人身性，作为法律义务在当劳动者不作为时或者不履行时，不能强制要求其履行义务，这不仅有违于人权保护理念而且有强迫劳动之嫌。笔者明知作为最高宪法对劳动的规定，但仍背其道而行，有否定宪法不为法之嫌，因为劳动属于一项义务，是由宪法规定的法定义务，否认法定义务意味着挑战宪法不为法。笔者之所以认为劳动属于一项权利除了权利本身的要求之外，更重要的是站在应然的角度来阐述的，这是人类共产主义社会的应然的内容。
二、劳动权之载体——劳动者
当谈及到劳动时不得不涉及到劳动者的问题，即与劳动不可分割的人身载体——劳动者的问题。作为劳动立法核心保障的劳动者，对其解释由于身处领域不同而具有差异性。（1）经济学意义上的劳动者因其基于人力资本研究雇佣关系为基础，因此在经济学领域的劳动者通常被称为雇员。其特征表现在：劳动者是劳动的所有者，劳动力被雇佣以及劳动报酬是劳动者的主要收入。（2）在社会学领域劳动者被称为人类社会的创造者和社会主义建设者，泛指人类认识和改造世界活动过程中，具有劳动能力，遵守劳动规则，占据劳动岗位，参与劳动关系的人。（3）在劳动法领域中劳动者是指具有劳动权利和义务的公民。
劳动者作为一个法学概念有广义和狭义之分。其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力（但并不一定参与劳动关系）的公民。其狭义仅指职工。职工亦有广义和狭义之分。其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已经依法参与劳动关系（但并不一定建立劳动法律关系）的公民，也即一般法律意义上上的职工。其狭义仅指具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已依法参与劳动法律关系的公民，也即劳动法意义上的职工。从劳动者的广狭义界定，我们可以清楚的认识到劳动法意义上的劳动者与一般法律意义上的劳动者，因劳动者保护的法律基础不同因而出现不同性质的保护状态，因此这就把一般法律意义上的与劳动法意义上的劳动者，因参与同质工作而排除在特殊劳动法保护的“灰色地带”或者边缘。笔者认为，这是有背社会公平原则和社会歧视之嫌。我国正处于发展阶段，由于复杂的社会社会环境以及劳动者自身的劣势在社会变革发展的过程中出现“断层现象”比比皆是，事实上除了劳动法保护的劳动者之外还有一大部分劳动者仍然处于劳动法的边缘。因此笔者认为劳动法应该扩大保护范围和对象。因劳动是人类生存的基本手段，给予不同身份劳动者平等保护，不仅是人权发展的要求，而且是法律价值的应有之义。劳动法所倡导和发扬的保护社会弱势劳动者的法律精神和人权保护理念应该无条件的给予一般法律意义上的劳动者，，彰显社会公平，实现社会实质平等进而保障社会和谐有序发展。
三、劳动权之基点——劳动力
联结劳动和劳动者的中介重要因素则为劳动力，马克思曾指出：“我们把劳动力或者劳动能力，理解为人的身体活动，即活的人体中存在的每当人们生产某种使用价值时就使用体力和脑力的总和。”[3]据此，劳动力可界定为人所具有的并在生产使用价值时运用的脑力和体力的总和。劳动力天然的以劳动者人身作为载体，天生与人身不可分离，其产生和形成具有阶段性或者时间性，储存具有短期性，再生产具有不可间断性，投入使用具有不可分割性，支出具有可重复性以及不可回收性等特点。
劳动力由于与人身具有不可分割性，因此劳动力具有潜在形态（隐形或者内在形态）和外在形态或显性形态之分。前者即隐含于人体内部，尚处于静态形式和无形状态的劳动力，也即内在尚待使用的劳动力。其创造使用价值的可能性尚未转化为现实性；后者则指表现于人体外部处于动态形式和行为联系的外在状态的劳动力，被使用的劳动力才可以外在形态存在并且已具有创造使用价值的现实性。潜在形态的劳动力是外在形态劳动力的基础，外在形态的劳动力是潜在劳动力的外化或者客观转化。因劳动力可作为买卖或者交易的客体，因此劳动力可作为无形商品或特殊商品，其使用价值体现在使用而创造比自身价值更大的价值。日益激烈竞争的人才市场归根结底就是劳动力的买卖或者交易市场，因劳动力具有可交易性的商品属性因可自由流通，那么用人单位雇用劳动者是雇佣劳动者本人还是雇用劳动力，究其实质用人单位使用的是与劳动者不可分割的劳动力，因此即可称为雇用劳动者也可称为雇用劳动力。
四、劳动权的历史渊源
劳动，是人类社会与生俱有的。但劳动在很长时间内并不是以权利而存在。劳动权的产生经过了一个长期的发展过程，劳动与权利的结合则是近代资本主义发展到一定阶段的产物。“一切法权现象只有理解了与之相适应的社会生活条件，并且从这些社会条件中被引申出来的时候，才能把握其底蕴。”[4]
在原始社会，权利义务处于一种没有区别的状态，氏族部落自然地形成了原始共产制度。作为氏族成员的个人，在危险的生存环境中，无法脱离群体生活，离开群体就意味着死亡。他们认为，每个人应该而且必须参加集体的劳动、参加集体的分配和消费。同样的，只要不违反习惯和禁忌，氏族群体也不会抛弃任一成员，减少成员就意味着集体力量的削弱和生存能力的降低，这样就形成个人与团体之间的双重依赖。氏族成员的劳动是一种内在意识的行为，隐含着朴素的习惯、道德、观念形态的劳动权利义务萌芽与意蕴。“由于缺乏适宜的生长环境，缺乏促进权利发育的阳光、水与土壤，这个萌芽不会发展为现代意义的劳动权。[5]
奴隶社会中，奴隶完全没有法律人格，只是会说话的工具，是权利的客体，不能享有任何权利。在这种社会背景下，劳动是奴隶无条件履行的绝对义务，劳动的意义不是为了自身的生存，而是为奴隶主生产尽可能多的劳动成果，从而社会不具备生成劳动权的任何条件，甚或连道德意义和习惯意义上的劳动权利都没有。
封建社会中，虽然少数自耕农拥有自己的土地，但大多数农民没有或只有少部分的土地，为了生存只能在封建领主的庄园里劳动或租种地主的土地，他们与地主之间形成人身依附关系，只有有限制的法律地位和法律人格。并且由于封建社会实行封闭的自给自足的自然经济，社会分工和商品经济极不发达，劳动权没有产生的社会根据和理由，整个社会既没有可能，也没有必要形成劳动力的大规模买卖和转让。虽然这时也出现劳动力出让的现象，但这种劳动力出让并不是现代劳动法意义上的劳动关系，而是一种典型的人身依附关系。这意味着，这一时期不存在“劳动权”的问题。
资本主义发展初期，新兴资产阶级和资产阶级化的封建贵族为了巩固和发展资本主义生产关系，公开使用国家暴力颁布了一系列血腥恐怖的“劳工法规”，赋予资产阶级以特权，用鞭打、烙印、酷刑等手段强迫公民劳动，繁重的劳动折磨着每一个劳动者，劳工权利毫无保障。
19世纪初，随着资本主义社会进入自由竞争阶段。由于古典自由主义思想居于支配地
位，它要求国家不干预经济生活，只是充当“守夜人”的角色。这种自由放任的政策在使资本主义经济得到快速发展的同时，也使工人阶级和资本家之间的贫富差距扩大，阶级矛盾尖锐，以致后来爆发三大工人运动，直接威胁着资产阶级的稳定统治。
随着资产阶级人文主义思想、社会主义思想的兴起和工人运动的风起云涌，无产阶级首先提出争取劳动权的要求，1831年里昂工人起义时提出了“生活、工作或死亡”的口号，这被认为是无产阶级第一次提出了劳动权利的口号。由于资本主义的生产方式已经取得了统治地位，也为资产阶级采用法律手段缓和阶级矛盾提供了物质基础。1848年二月革命时，法国资产阶级临时政府发布了《为全体市民提供劳动机会的宣言》，承认劳动者享有劳动权，第一次以法令形式确认劳动权。[6]这是劳动权的萌芽阶段。
20世纪初，一些发达资本主义国家进入了垄断资本主义阶段，雇佣劳动与垄断资本之间的矛盾日趋尖锐。资本主义国家不得不放弃传统的“守夜人”理论，运用政治、法律等手段来调节劳资关系，劳动权入宪是这一时期劳动权发展的重要特征。最早以宪法规定劳动权的资产阶级宪法是1919年德国《魏玛宪法》。从此，劳动权作为一种宪法权利为越来越多的资本主义国家接纳。
这个时期，劳动权进入宪法的另一个动力是苏俄社会主义革命胜利。1917年，新生的苏维埃政权就发布了《被剥削劳动人民权利宣言》，1918年的苏俄宪法以《被剥削劳动人民权利宣言》为首篇，首次集中规定了劳动权。在这种背景下，德国为了避免国内的社会主义革命，制定了《魏玛宪法》。第二次世界大战结束后，越来越多的国家陆续在宪法和法律中规定公民有劳动的权利，确认公民的劳动权。联合国大会通过的《世界人权宣言》、《经济、社会和文化权利国际公约》等一系列公约，更是为劳动权创设了国际法上的保护。
劳动权的产生除了客观政治、经济原因的推动之外，而且还与不同历史背景下为劳动者争取劳动权，提供人文思想和精神动力的伟大思想有着密切的联系。
劳动权思想的萌芽阶段源于空想社会主义学者的人权理论中，最早提出有劳动权思想的是16世纪初期美国政治家和思想家托马斯.莫尔，非凡的思想家见证了社会贫富极端两极化的不公平的社会现实，他提出人人都要参加劳动，劳动是每个人的权利，又是每个人必须履行的义务，同时也提出劳动者享有休息的权利，而且强调男女两性劳动不仅注重形式平等而且关注实质平等。